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  问:专利法及其实施细则的许多条文中的“申请日”,是指优先权日,还是指在中国的申请日?
  答:
  (1) 专利法第二十二条和二十三条判断新颖性的申请日,要求优先权的,指优先权日;
  (2) 专利法第二十四条中关于丧失新颖性例外规定的“申请日”,要求优先权的,指优先权日;
  (3) 专利法第三十四条规定的申请文件自申请日起“十八个月内”公布,要求优先权的,此“申请日”是指优先权日;
  (4) 专利法第三十五条规定的实质审查请求需在“申请日起三年内”提出,此处的“申请日”,要求优先权的指优先权日。但是,要注意国际上通常是指本国申请日,而非优先权日;
  (5) 专利法第三十六条规定的提实质审查请求时要求申请人提交“申请日前与其发明有关的参考资料”,要求优先权的,此“申请日”是指优先权日;
  (6) 专利法第四十五条规定的发明专利权的期限为自申请日起十五年。此处“申请日”是指中国的申请日;
  (7) 实施细则第二十五条第一款所规定的“在申请日前……”,应将微生物菌种提交中国的菌种保藏单位保藏,此处的“申请日”是指中国申请日;
  (8) 实施细则第五十一条规定的三个可以主动对说明书提出修改的期限之一的,“自申请日起十五个月内”,要求优先权的,此处的“申请日”指优先权日。

问:请谈一下优先权的有关问题。
  答:优先权是《巴黎公约》规定的基本原则。我们专利代理人在处理与优先权有关的问题时,应当知道以下情况:
  1、优先权日不完全等于申请日,在某些情况下是一致的,详见上述。
  2、向中国专利局提交专利申请时,应按下述要求办理:
  (1) 在提交申请的同时,应提交“要求优先权声明”,其内容包括作为优先权基础的原申请的申请日、申请号和受理国名称;
  (2) 在提交“声明”时尚不知道申请号时,则自优先权日起十五个月内必须提交申请号;
  (3) 在中国申请日后三个月内提交优先权证明和原申请文件副本;
  (4) 不同时提交“声明”,优先权不予承认。只要优先权期限未超过,允许提交,但须将原来的专利申请撤回,重新办理申请手续。
  3、《巴黎公约》的优先权原则只适应于发明专利、实用新型专利、外观设计专利和用于商标。我国规定优先权的有效期如下:发明专利──12个月;实用新型和外观设计专利──6个月;商标──6个月。
  《巴黎公约》关于优先权有效期的规定(12个月与6个月),不妨碍以它作为基本公约的其它公约,如《专利合作条约》, 规定申请人自提交申请后有二十个月(或二十五个月)的时间来考虑向哪些国家寻求专利保护,这一规定实际延长了优先权有效期。
  4、中国专利法第二十九条第二款规定:“申请人要求优先权,有本法第二十四条所列情形之一的,优先权的期限自该情形发生之日起计算”。有人认为,这一款的规定,将丧失新颖性例外情况的宽限期起始日算作优先权日是有缺陷的。但是也有人认为从国际临时保护的规定看,这一段的规定是正确的。
  5、国际上有的国家如日本、美国、联邦德国等的专利法有关于继续申请的规定,我国专利法没有这个规定。继续申请实质上是“优先权” 在国内的使用。有的国家规定,如果申请人在本国曾提交过一份专利申请,在十二个月内又改进了同一发明,则可以在本国提交一张新的专利申请而撤回原来的申请,并享有原申请日,这种申请叫“继续申请”, 这种优先权叫“国内优先权”,以区别于《巴黎公约》规定的优先权。
  联邦德国1981年的专利法规定,只有满足下列的条件时,申请人的第二次申请才可享有第一次申请日:
  1) 申请人撤回或放弃了原申请,或专利局驳回了原申请;
  2) 从原申请日到撤回日、放弃日、驳回日之前该专利申请没有被公开过;
  3) 申请人没有将原申请作为优先权的基础在其他国家提交过申请;
  4) 原申请案未遗留下任何未决的权利。
  日本规定,在先申请的申请日起超过一年或先申请已分案或变更或申请已放弃、撤回或无效或被驳回时,后申请不能享受先申请的申请日。而且,国内优先制度仅对发明专利申请和实用新型申请而言,不包括外观设计。
  美国专利法规定的继续申请和部分继续申请(CIP) 也是国内优先权的应用。美国的继续申请和部分申请并不限于在第一次申请日的十二个月内提出。继续申请应当在授予或放弃专利权或在第一次申请终止之前提出,也就是专利申请处于审理未决(Pending)的情况下提出。部分继续申请与继续申请相似,然而它包括原申请中未曾记载的另外主题。这些新的主题,超过原说明书记载的范围的新的技术特征,不能享有原申请日,只能取得部分继续申请的实际申请日。一般在原申请由于公开不充分而被驳回时,采取部分继续申请,这时,申请人可以对原申请补充新的内容,以提供对权利要求的支持。
  6、一项专利申请可以享有部分优先权和多项优先权日。向外国提交的专利申请文件的内容可以与优先权文件不同。超出原说明书记载的范围的新内容,不能享有优先权。由于先有技术是以申请日划界的,判断新颖性的对比文件也就根据不同的日期进行检索。

问:请谈一下专利申请的临时保护问题
  答:发明专利申请自申请日至18个月没有公布前,申请人无权阻止其他人通过正常途径制造相同产品、使用相同方法或者作制造、使用的必要准备。专利申请公布后,中国专利法给予临时保护,申请人可以要求实施其发明的单位和个人支付适当的费用,但不能要求停止其实施或要求赔偿损失。遇到此类情况的诉讼时,法院要等到专利权授予后才作出“支付使用费”和判决。
  我国专利法对这种临时保护性质的法律问题目前还没有明确规定。有待于法院和专利管理机关的实践。

问:获得中国专利后,专利权人有哪些权利和义务?
  答:专利权人有以下权利:
  (1) 有权制造、使用或者销售其专利产品和使用其专利方法。但没有进口权。
  (2) 有权向实施其专利的任何单位和个人获得专利使用费;对于全民所有制的单位,只持有经营管理权,转让必须报上级主管单位批准,政府也可以根据国家计划指定其他单位来实施其专利并支付使用费。对于中国集体所有制和个人的专利,有关主管部门可以根据需要报国务院批准后,按上述规定办理。对于外国单位和个人的专利,不适应此计划许可的规定。
  (3) 有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。
  (4) 有权对其专利的侵权行为请求专利管理机关进行处理或向人民法院起诉,要求赔偿损失
专利权人有以下义务:
  (1) 有自己在中国制造其专利产品、使用其专利方法或者许可他人在中国制造其专利产品、使用其专利方法的义务。自专利权被授予之日起三年,专利权人无正当理由不实施其专利。如果具备实施条件的单位提出申请,专利局可给予强制许可;
  (2) 按规定缴纳年。

问: 中国专利法规定的“权利要求”与美国专利法规定的权利要求有什么不同?
  答: 美国的权利要求是美国政府以专利形式给予保护的法律限定范围。美国的权利要求采用“周界限定原则”, 这个限定范围是发明人划定的最大保护范围,发明人对此有为期十七年的独占权。 说明书只能给权利要求提供来龙去脉,不能作为权利要求的支持。因此,美国审查员可以不看说明书而只看权利要求书。可以说,美国的专利说明书主要是为对专利外行的美国法院的法官而撰写的。法官是从侵权的角度来评价权利要求,他们没有技术背景,但又必须对专利诉讼作出法律判决。这种说法有一定的道理。与此相反,欧洲。日本的专利说明书是以具有熟练技术的人作为对象撰写的。
  有的国家的权利要求采用“中心限定原则”,此中心尤如放射源。权利要求保护的大小是依靠说明书来解释的,也就是权利要求书中所限定的是最小保护范围。
  我国的规定与欧洲专利公约的规定相似,综合了以上两个限定的规定,采用专利保护范围以权利要求书所载要求为准,用说明书和附图来进行解释,有时保护范围会比权利要求书所载要求稍大一些。

 
     

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